Assinaturas electrónicas na União Europeia
Este trabalho é uma colaboração entre Lorna Brazell da Osborne Clarke LLP e a VASCO’s eSignLive. Na primeira parte, a Osborne Clarke apresenta um parecer sobre a validade jurídica das assinaturas electrónicas na União Europeia. A segunda parte foi preparada pela eSignLive e resume as recomendações de melhores práticas para a conformidade legal na implementação de assinaturas electrónicas.
Em 1 de julho de 2016, o Regulamento de 2014 relativo à identificação eletrónica e aos serviços de confiança para as transacções electrónicas no mercado interno (“eIDAS”), que substitui a Diretiva de 1999 relativa às assinaturas electrónicas (“a Diretiva”), entrará em vigor em toda a União Europeia (“UE”). Embora a diretiva não tenha sido objeto de qualquer controvérsia nos seus 16 anos de história, não foi um êxito. O seu objetivo, que consistia em permitir a utilização generalizada de assinaturas electrónicas para a realização de actividades transfronteiriças na UE, não foi alcançado.
Há três razões principais para este facto:
- A maioria das legislações dos Estados-Membros da UE não especifica qualquer forma de assinatura para os contratos comerciais, com exceção das garantias ou dos contratos de adjudicação de bens imóveis.
- Muitas pessoas pensam, erradamente, que a diretiva impõe a utilização de assinaturas electrónicas avançadas apoiadas por um certificado qualificado, ou seja, assinaturas electrónicas qualificadas, para que uma assinatura eletrónica seja juridicamente eficaz. Na realidade, a diretiva diz o contrário: os tribunais podem aceitar qualquer forma de assinatura eletrónica que produza efeitos jurídicos. A diferença é que, no caso de uma assinatura eletrónica qualificada, o tribunal não tem outra opção senão aceitá-la. No entanto, os custos e os encargos administrativos da implementação da tecnologia necessária para as assinaturas electrónicas qualificadas ultrapassaram os potenciais benefícios devido à sua dificuldade de utilização.
- Divergências entre os Estados-Membros no que respeita ao regime regulamentar que os fornecedores de assinaturas ou de certificação devem respeitar. Consequentemente, as assinaturas produzidas com serviços de certificação aprovados num Estado-Membro correm o risco de não serem reconhecidas como conformes noutro Estado-Membro.
Dado que os mecanismos da diretiva foram tão pouco utilizados, não é de surpreender que não exista jurisprudência europeia que forneça orientações sobre a forma como a diretiva deve ser interpretada.
As deficiências da diretiva não abrandaram o desenvolvimento do comércio transfronteiriço na UE. Em 2015, o Tribunal de Justiça da União Europeia (“TJUE”) decidiu que os termos de um acordo B2B “click-wrap” podem ser juridicamente vinculativos mesmo que o utilizador não tenha lido os termos do acordo. Nesse processo, El Madjoub, um vendedor de automóveis, tentou fazer cumprir um contrato em linha para a compra de um automóvel usado, através de uma queixa num tribunal alemão local, mas perdeu porque tinha clicado para indicar a sua aceitação de termos que não tinha lido. Estas condições incluíam a submissão à jurisdição dos tribunais belgas. O TJUE considerou que ele estava vinculado às cláusulas, apesar de não as ter lido, porque tinha tido a oportunidade de as ler e de clicar no seu acordo. Consequentemente, a forma mais simples de assinatura eletrónica que se possa imaginar – utilizar um cursor para clicar num botão – pode ter efeitos jurídicos e a maior parte das transacções B2B ou B2C podem ser concluídas sem assinaturas equivalentes a uma assinatura manuscrita, desde que existam provas satisfatórias, de uma forma ou de outra, que comprovem que cada parte aceitou o seu compromisso.
No entanto, a Comissão Europeia concluiu que a falta de harmonização entre os Estados-Membros continua a representar um potencial obstáculo ao mercado interno. Por conseguinte, ao introduzir o Regulamento eIDAS e ao não deixar aos Estados-Membros qualquer possibilidade de aplicação ou interpretação, esperam garantir que os documentos assinados eletronicamente passem a ser aceites em cada um dos 28 Estados-Membros da UE, independentemente das abordagens jurídicas ou regulamentares nacionais.